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　　善意取得制度在很大程度上解决了权利冲突的同时，也引起了一些极其特殊的新冲突。当在同一物上存在两个以上的符合善意取得条件的民事主体时，各善意第三人均以善意取得为由要求确认自己对该物的所有权，由此产生善意第三人对抗善意第三人的情况，即称为善意对抗。其中的“取得”并非仅指现实占有，而是包函获得物之所有权和现实占有两种情形。

　　一、占有改定情形下的善意对抗

　　案例一：甲、乙系夫妻关系，共有一电动车。某日，甲擅自将车卖与丙，约定丙先付价款取得该车，丈夫甲再用五日，丙五日后来取车。与此同时，妻子乙将该车卖与丁，条件同上。五日后，丙、丁同时来取车，发生纠纷，丙、丁均不愿接受退款，都主张对该车的所有权。

　　占有改定的情形下，该车的所有权已发生转移，但该车仍为原所有人占有，在此前提下产生了两个“善意取得”人，如何平衡他们之间的利益冲突呢？当三方协商不成时，现实中，也许随便把车判给一方，其他人的损失由过错方承担，这样的处理无疑是很简洁明了的了。但是我们能否站在各方独自的立场想一想，确定一个能够引起各方“共鸣”的解决方案呢？答案是肯定的。我们可以令过错的一方（甲和乙）逐渐提高对放弃主张善意取得的一方（丙或丁）的赔偿额度，直至其中一方接受赔偿，放弃主张善意取得。这样未取得该车的一方就不会有什么损失和不满，而负责赔偿的出让方（甲和乙）则是咎由自取，不能有什么怨言。

　　然而当上述所有权转移时间不一致时，就有点小麻烦了。如果乙与丁之间的买卖发生在甲与丙买卖之后，那么当丙、丁同时来取车时，会不会产生善意对抗呢？不会，因为善意是相对而言的，丁可以凭借自己相对丙的善意第三人身份取得该车的所有权。他完全符合善意取得的要件：1.在乙将该车卖与丁时，该车已经归丙所有，而乙是基于丙的意志占有该车，而且将车卖与丁是无权处分,2.受让人丁不知也不应知乙无权处分该车，一直是善意的。同时,丙把已经属于自己的电动车交与甲和乙占有，应该意识到该车有被甲无权处分、被盗\被毁等风险。故丁相对丙善意取得该电动车。再假定，丙在丁之前先行占有了该车，那么就是这样一种情况了：继丁成为丙的相对善意人后，丙又成为丁的相对善意人。因为:1.在丙现实占有该车之前，丁已经通过善意取得制度取得了该车的所有权，且甲是基于丁的意志占有该车,2.受让人丙不知该车为丁所有、甲是无权处分，一直处于善意第三人的状态。同时,丁把已经属于自己的电动车交与甲和乙占有，应该意识到该车有被甲、乙无权处分、被盗被毁等风险。

　　二、所有权保留与占有改定情形下的善意对抗

　　所有权保留情形下的现实占有标的的善意第三人与占有改定情形下的形式上拥有标的所有权的善意第三人之间的权利如何平衡和确认呢？这就需要对各权利加以限制。对权利的外在限制，不仅仅是出于维护空泛的“社会整体利益”和维持社会秩序的功利考虑，更是为了保护更多的权利和扩大权利的范围。

　　假设在案例一中，乙将电动车卖与丁，丁现实占有了该车，但须付清价款后方取得所有权,丙知此事后要求法院确认乙与丁的买卖无效，而丁主张自己是现实占有人，而且有能力也愿意将价款付清。法律应该维护丁对该车的占有权，进而维护其所有权。其一，无论乙、丁之间的买卖行为是否在甲、丙买卖行为之后，丁总是丙的相对善意人。其二，丁对该车的现实占有已经产生了公信力，在高效的经济生活中，很可能因为丁对该车的现实占有发生另一个“善意取得”的情况，引起基于丁的现实占有而出现的善意第三人与占有改定情形下的善意第三人丙之间的权利冲突，造成不必要的纠纷，不利于维护交易安全，有悖民法的价值追求。

　　总之，在出现善意对抗的情况下，应该坚持善意取得的本质要求，选择更有利于维护交易安全，保护静态和动态财产关系的处理方法，最大限度地维护当事人的合法利益，最大可能地维护不特定当事人的——社会大众的利益，通过限制一定的权利而获得更多更重要的权利。

　　（作者单位：山东省五莲县人民法院）
四川省成都市人大常委会


成都市国有企业法定代表人离任审计条例
成都市人大常委会


（1997年1月10日成都市第十二届人民代表大会常务委员会第二十二次会议通过，1997年6月16日四川省第八届人民代表大会常务委员会第二十七次会议批准。）

第一章 总则
第一条 为了加强对国有企业法定代表人任职期间经济责任的监督，根据《中华人民共和国审计法》及有关法律、法规，结合成都市实际，制定本条例
第二条 市区（市）县属国有企业及国有资产占控股地位或主导地位的企业法定代表人（以下简称企业法定代表人）离任，必须依照本条例接受审计监督。
前款所称企业法定代表人离任是指企业法定代表人因免职、撤职、辞职、解聘、辞聘、调动、任职期满、离退休等原因不再担任本职务。
第三条 市审计机关负责管理、指导、监督全市企业法定代表人离任审计工作。
区（市）县审计机关负责管理、指导、监督区（市）县所属企业法定代表人离任审计工作。
市、区（市）县企业主管部门（含政府授权的管理机构，下同）负责本系统企业法定代表人离任审计工作。
第四条 审计机构和审计人员依法对企业法定代表人任职期间企业的损益及离任时资产、免债的真实、合法进行审计。
第五条 审计人员在进行离任审计时，应当认真履行职责，坚持独立审计、客观公正、廉洁奉公、保守秘密的原则。
第六条 企业法定代表人离任，必须坚持审计，审计结果应当作为有关部门和组织考核该法定代表人工作业绩和实施奖惩、职务任免和与接任者交接工作的重要依据。

第二章 审计实施
第七条 企业法定代表人离任审计由下列审计机构实施：
（一）市、区（市）县审计机关；
（二）企业主管部门的内部审计机构（以下简称部门审计机构）
第八条 企业法定代表人离任审计，按国有资产管理关系和人事管理权限分层次进行：
（一）市政府任命的企业法定代表人离任，由市审计机关直接进行审计；
（二）市属其他企业法定代表人离任，由部门审计机构进行审计；
（三）区（市）县属企业法定代表人离任审计，由区（市）县政府确定。
第九条 企业业法定代表人离任审计的主要内容：
（一）企业资产、负债、损益情况；
（二）国有资产的保值、增值及增减变动情况；
（三）企业执行国家财经法律、法规情况；
（四）企业法定代表人任期经营目标的完成情况；
（五）企业财务收支，收益分配、投资和基金管理使用情况；
（六）企业法定代表人个人保管或使用的国有资产移交、退还情况；
（七）应当审计的其他事项。
审计机构在审计工作中，有权追溯到离任企业法定代表人任期以前年度，但应分清阶段和责任人。
第十条 企业法定代表人离任，根据审计管辖范围，由企业法定代表人任免机关发出《国有企业法定代表人离任审计通知书》，通知审计机关或部门审计机构进行离任审计。
审计机关或部门审计机关应当自收到离任审计通知之日起十五日内，安排离任审计工作。
第十一条 审计人员办理审计事项，与被审计单位或离任企业法定代表人有利害关系的，应当回避。
第十二条 审计机关、部门审计机构在实施离任审计时，应当组成审计组，并于实施审计三日前，向被审计单位送达《审计通知书》，被审计单位应及时告知离任企业法定代表人。
第十三条 被审计单位接到《审计通知书》后，必须认真组织自查，并做好接受审计的有关准备工作。
第十四条 被审计单位应当按审计的要求提供下列资料：
（一）企业法定代表人任职期间的述职报告或工作总结；
（二）企业自查报告；
（三）企业财务计划、会计账簿、会计报表等有关资料；
（四）企业资产实地盘存和债权、债务等有关资料；
（五）企业章程、经营目标合同或协议、生产经营计划、国有资产保值、增值考核指标等有关资料；
（六）企业内部控制制度等资料；
（七）国家或有关行政管理部门依法给予企业的特殊政策和税收优惠规定的文件资料；
（八）政府有关部门对企业进行的财政、税收、财务等专项检查资料；
（九）有关离任审计的其他资料。
上述资料必须真实、完整，不得转移、隐匿、篡改和毁弃。
第十五条 审计机关对部门审计机构实施的离任审计工作进行指导、监督，必要时可进行抽审。
第十六条 当年已进行企业法定代表人离任审计的企业，不再安排其他审计事项。法律、法规另有规定的除外。

第三章 审计处理
第十七条 审计组实施离任审计后，应向其审计机关或企业主管部门提出离任审计报告。
审计报告应当征求被审计单位和离任者的意见，被审计单位和离任者应当在收到离任审计报告之日起十日内提出书面意见，逾期不提交书面意见的，视为无意见。
第十八条 审计机关或企业主管部门审定审计报告，应对审计事项作出评价，并出具审计意见书；对需要依法给予处理、处罚的，应作出审计决定。
审计机关出具的离任审计意见书、作出的审计决定，应送达被审计单位和离任企业法定代表人，报本级政府，送企业主管部门；企业主管部门出具的审计意见书，作出的审计决定，应送达被审计单位和离任企业法定代表人，抄送本级审计机关备案。
第十九条 审计机关发现被审计单位有违反财经法律、法规的行为，应当依法作出审计决定；对负有直接责任的企业主管人员及其他直接责任人员，认为应当给予行政处分的，提出给予行政处分的建议。被审计单位或其主管部门、监察机关，应当依法及时作出决定。
第二十条 部门审计机构在离任审计中发现企业及有关人员有违反财经法律、法规行为，应由企业主管部门按下列规定处理：
（一）对正在进行的违反财经法律、法规造成国有资产大量流失的行为，应立即作出制止或追回的决定，井报告本级政府；
（二）对违反财经法律、法规的款项，应作出冲转有关帐目的决定；
（三）对严重违反财经法律、法规，造成国有资产流失的直接责任人员，应当及时作出给予行政处分决定。
第二十一条 审计中查出企业违反财经法律、法规涉及调整利润的，除由企业按规定进行账务处理外，审计机关、企业主管部门分别按下列规定处理：
（一）企业自查出有关调整利润的金额，可调整企业利润指标的实际完成数，并以此进行考核；
（二）审计查出应调增利润的违纪金额不得纳入企业完成利润指标数进行考核；
（三）审计查出应调减利润的违纪金额，应当以调减后的企业利润指标实际完成数作为考核依据。
第二十二条 审计机关、企业主管部门发现有重大国有资产流失情况的，应当及时移交国有资产管理部门立案查处。
第二十三条 审计机关、企业主管部门发现企业法定代表人及其有关人员有犯罪行为的，应当及时移送司法机关处理。

第四章 法律责任
第二十四条 违反本条例第十条第一款规定的，审计机关有权对责任单位和责任人员进行通报批评并按本条例规定补办审计事项。造成经济损失和国有资产流失后果严重的，审计机关可建议有关部门追究有关负责人的责任。
第二十五条 有下列行为之一的，由审计机关或企业主管部门对责任单位给予通报批评；对负有责任的人员，建议所在单位或由企业主管部门给予行政处分；违反《中华人民共和国治安管理条例》规定的，由公安机关处理；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任：
（一）拒绝、阻碍审计人员依法执行职务，实施离任审计监督的；
（二）拒绝提供会计凭证、会计账筹、会计报表等与审计事项有关的资料和证明材料的；
（三）出具伪证、毁灭、转移证据，隐瞒事实真相的；
（四）拒绝执行审计决定的；
（五）打击报复和陷害审计人员、提供资料人员、检举人、证明人的。
第二十六条 审计人员违反审计纪律，滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守、索赌受贿，应给予行政处分；构成犯罪的由司法机关依法追究刑事责任。
第二十七条 被审计单位及有关人员对审计机关、企业主管部门作出的审计决定不服的，可在决定送达之日起十五日内向本级人民政府申请复议。

第五章 附则
第二十八条 依照《中华人民共和国公司法》成立的国有独资公司，国有资产占控股地位或主导地位的公司经理（总经理）的离任审计追用本条例。
国有企业所属子公司（或分公司）法定代表人（或厂长经理）以及实行企业化管理的事业单位和事业单位所属企业法定代表人的离任审计，可参照本条例执行。
第二十九条 经本级审计机关认可的社会审计机构（审计事务所、会计师事务所）依法接受企业主管部门的委托，依照法定程序和本条例的规定，实施离任审计工作，接受审计机关监督。委托双方应签订《委托合同》。
社会审计机构接受委托承办企业法定代表人离任审计，按财政、物价部门核定的收费标准收费。
第三十条 本条例自公布之日起施行。



1997年7月10日